Уход от налогов с помощью иностранного финансирования становится более опасным
Суды признают замаскированными дивидендами займы от сестринских компаний
Схемы внутригруппового финансирования российских активов из-за границы (тонкая капитализация) традиционно использовались для уменьшения налогов. Займы предоставляются по нерыночным ставкам, чтобы выводить средства за рубеж, объясняет партнер Herbert Smith Freehills Олег Коннов: с 2015 г. дивиденды облагаются в России 13%-ным налогом, при переводе на Кипр – 5%-ным, а при выводе капитала под видом платежей по займу налоговые издержки равны нулю.
В Налоговом кодексе существует механизм борьбы с такими схемами: если займы от аффилированных лиц втрое превысили чистые активы заемщика, платежи могут быть переквалифицированы в дивиденды, в таком случае на них доначисляется налог. Но контролируемой признается задолженность российской «дочки» только перед материнской компанией или ее другой российской «дочкой». Поэтому, чтобы обойти ограничение, в схему встраивается транзитная компания – другая иностранная структура холдинга.
Налоговики пытаются в судах доказать, что заем оформлен через транзитную сестринскую компанию, чтобы обойти ограничение. И в последнее время им удается все чаще выигрывать такие дела. Например, в июле Верховный суд согласился с доначислением 252 млн руб. налогов, штрафов и пеней «Ачимгазу», переквалифицировав в дивиденды заем в 923 млн руб. от Wintershall Vermogensverwaltungsgesellschaft mbH – другой «дочки» его материнской компании Wintershall Holding GmbH. Убедить суд, что Налоговый кодекс не признает задолженность «дочки» от сестринской компании контролируемой, «Ачимгазу» не удалось.
Другое решение в пользу налоговиков вынес в августе Девятый арбитражный апелляционный суд, подтвердив доначисление 258 млн руб. налогов, штрафов и пеней ООО «Новая табачная компания». Компания выплачивала на Кипр дивиденды под видом процентов по займу от своей сестринской компании Megapolis Holdings (Overseas) Limited, решил суд.
В августе же Федеральный арбитражный суд Московского округа подтвердил доначисление 1,1 млрд руб. ОАО «Каширский двор – Северянин», переквалифицировав в дивиденды заем от сестринской Immofinanz corporate finance.
Представители «Ачимгаза», Wintershall Holding GmbH, торговой компании «Мегаполис», Новой табачной компании и «Каширский двор – Северянин» не ответили на запросы «Ведомостей».
Неточность и двусмысленность формулировок Высшего арбитражного суда породили противоречивую судебную практику, говорит Коннов: одни суды утверждали, что ограничение распространяется на все займы от иностранных сестринских компаний, другие – только в случае необоснованной налоговой выгоды. Но сейчас практика все больше склоняется в пользу налоговиков, говорят опрошенные «Ведомостями» юристы. Конец неопределенности должны положить изменения в Налоговом кодексе, считает Коннов.
Законопроект, ужесточающий требования к схемам финансирования иностранцами российских активов, был внесен в Госдуму еще в 2014 г. По нему с 2016 г. контролируемой должна признаваться задолженность не только между иностранной материнской компанией и российской «дочкой», но и между сестринскими структурами. Законопроект будет принят, но нужно его доработать, говорит чиновник финансово-экономического блока. Против законопроекта никто не выступал, подтверждает сотрудник ФНС, и доработки там нужны несущественные.
До принятия пакета поправок о деофшоризации почти половина компаний финансировалась именно за счет сестринских компаний, вспоминает партнер KPMG Анна Воронкова. Но сейчас таких схем становится меньше, уверяет сотрудник ФНС. По закону о контролируемых иностранных компаниях льготная ставка налога по процентам применяется только к реальным получателям дохода, говорит Воронкова, а сестринские компании, как правило, транзитные и проценты перечисляются дальше, в таком случае в России будет удержан налог в 20%. Налоговые органы стали обращать больше внимания на такие схемы, а компании – менять структуры финансирования, рассказывает Воронкова.